商品化权亟须法律明确规定

6月2日下午，《法制日报》记者如约在北京市三里屯一个咖啡厅里见到了“童话大王”郑渊洁。他戴一顶深色休闲帽，鼻梁上架着一副墨镜，穿着一件黑色休闲T恤。

从事创作几十年来，郑渊洁在童话故事里塑造了众多艺术形象，比如皮皮鲁、鲁西西、舒克、贝塔等。

然而，一个令郑渊洁困惑的现象是，近年来，他发现自己创作的作品角色被多家企业用于注册商标或者用于商号中，但并没有获得他的授权。

郑渊洁的遭遇并非孤例。接受记者采访的专家称，这实际上就是知识产权法学界讨论多年的“商品化权”问题，即将知名形象、知名作品名称付诸商业性使用的权利。为了保护相关当事人的权益，更好的方式是在法律中明确规定商品化权。

角色目前无法保护

商标商号频被抢注

这两年来，郑渊洁一直在为自己的作品角色“舒克贝塔”奔波。

郑渊洁向记者回忆说，2017年年初，他收到江苏一位读者的消息，询问南京舒克贝塔宠物用品有限公司与他是否有关系，这位读者养了一只小仓鼠，鼠粮来自于这家公司，产品名称是“舒克贝塔”牌。

根据读者提供的信息，郑渊洁搜索发现，南京舒克贝塔宠物用品有限公司开设了淘宝企业店铺，销售鼠粮等产品。这家公司由江苏省协同医药生物工程有限责任公司申请注册，后者在2009年申请注册了“舒克贝塔”商标，在2015年11月申请注册商号南京舒克贝塔宠物用品有限公司。两家公司的法定代表人为同一人。

经过一年多的准备之后，2018年6月，郑渊洁向原国家工商行政管理总局商标评审委员会(现国家知识产权局商标局)提起对“舒克贝塔”商标无效宣告申请。

郑渊洁向记者解释说，之所以隔这么长时间才采取措施，是因为侵犯自己权利的商标、商号太多，“我要排队维权”。

1982年9月，郑渊洁给自己创作的艺术形象起名，确定姓氏为中国姓氏，创造了“舒克”和“贝塔”，后将两个形象关联在一起，于是有了“舒克贝塔”。

郑渊洁认为，“舒克贝塔”作为自己创作的童话作品中的主人公名称，具有较强的独创性和显著性，争议商标的注册将打破“舒克贝塔”与自己的对应关系，扰乱市场秩序。被申请人在明知自己及“舒克贝塔”品牌的前提下注册争议商标，容易导致相关公众误认为其经过许可或者与自己存在特定联系，造成广大消费者的误认。

目前，国家知识产权局商标局对此申请正在审查中。

2017年9月，原国家工商行政管理总局商标评审委员会还依法对上海美术电影制片厂有限公司抢注的“舒克贝塔”商标宣告无效。

原国家工商行政管理总局商标评审委员会认为：“舒克贝塔”作为郑渊洁创作的童话作品中的角色名称，在争议商标申请注册前已为相关公众所了解，因此，作为在先知名童话作品中的角色名称，应当作为在先合法权益得到保护。被申请人将争议商标指定使用在教学、培训等服务上，具有不正当利用“舒克贝塔”这一童话作品中的角色名称营利的目的。

2018年7月，郑渊洁又向南京市市场监督管理局举报“南京舒克贝塔宠物用品有限公司”商号侵权。

目前，南京市市场监督管理局还在研究此事。

对此，中国人民大学法学院教授、博士生导师万勇告诉记者，郑渊洁所遇到的问题实际上就是知识产权法学界讨论多年的“商品化权”问题。商品化权，一般是指将知名形象、知名作品名称付诸商业性使用的权利。

万勇解释说，我国法律只规定了著作权、商标权、姓名权、肖像权，并未明确规定商品化权。随着我国经济的发展，尤其是近年来娱乐行业(文学、影视)的发展，出现了很多利用文学、影视中角色形象、名称的行为。

中国知识产权司法保护网负责人、原最高人民法院知识产权庭庭长蒋志培在接受记者采访时称，法律应当保护、支持原创。对于原创作者来说，其创作的文学角色如果为广大读者所熟知，他就有将角色名称用于商标和商号的潜在可能性，应当受到法律的保护。

在蒋志培看来，我国法律当中没有规定商品化权，在实践中，由于一些作品的名称虽然有独创性，但字数太少、含义太少，难以纳入著作权中加以保护。

司法已有先例探索

可作为“在先权利”

“舒克贝塔”被注册争议商标并非郑渊洁遇到的孤例。

1981年，他创作了童话形象皮皮鲁。2004年，一家开在河南省郑州市街头的餐厅向原国家商标局申请注册“皮皮鲁西餐厅”商标。

2017年2月，郑渊洁向原国家工商行政管理总局商标评审委员会申请郑州皮皮鲁西餐厅商标注册无效。

一年后，原国家工商行政管理总局商标评审委员会依法对郑州“皮皮鲁西餐厅”抢注的商标宣告无效。

无效宣告的理由是：“皮皮鲁”为郑渊洁创作的童话作品中的主人公名称，具有较强独创性和显著性。被申请人将其作为商标申请注册，其行为违背了诚实信用的社会主义公共道德准则，损害了申请人的合法权益，破坏了社会公序良俗，易使消费者对争议商标使用的服务的出处产生误认并产生不良之社会影响。

2018年5月，郑渊洁发微博向安徽芜湖市场监督局的官微举报“芜湖皮皮鲁文化传媒有限公司”未经授权，擅自使用其原创的知名文学角色“皮皮鲁”作为不适宜的企业名称。芜湖市工商行政管理局接到举报后，依法行政约谈两家公司并责令改名。其过程只用了4天时间。

据万勇介绍，针对实践中出现的类似问题，我国法院也进行了一些探索。例如，北京市高级人民法院针对谢花珍申请注册“007　James　Bond”案作出的判决认为，“007　James　Bond”作为007系列电影的角色名称已为相关公众所了解，因此，应当作为“在先权利”获得保护。

万勇还举了“KUNG　FU　PANDA”(“功夫熊猫”)一案作为例子，在这起案件中，北京市高院的认定更进了一步。

北京市高院认为，梦工场公司主张的其对“功夫熊猫”影片名称享有的“商品化权”确非我国现行法律所明确规定的民事权利或法定民事权益类型。

北京市高院明确，但当电影名称或电影人物形象及其名称因具有一定知名度而不再单纯局限于电影作品本身，与特定商品或服务的商业主体或商业行为相结合，电影相关公众将其对于电影作品的认知与情感投射于电影名称或电影人物名称之上，并对与其结合的商品或服务产生移情作用，使权利人据此获得电影发行以外的商业价值与交易机会时，则此电影名称或电影人物形象及其名称可构成适用商标法规定“在先权利”予以保护的在先“商品化权”。

建议修改现行法律

明确规定商品化权

目前，商标和商号属于两个不同的法律范畴，商标属于商标法规范的范畴，商号属于《中华人民共和国企业名称登记管理实施办法》规范的范畴。商标的主管机关是国家知识产权部门，商号的主管机关则是市场监管部门。

《中华人民共和国商标法》和《中华人民共和国企业名称登记管理实施办法》都没有对此予以明确规定。

但值得注意的是，相关司法解释中对此进行了适当突破。

2017年3月1日，《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的规定》开始施行。其中第二十二条规定：当事人主张诉争商标损害角色形象著作权的，人民法院按照本规定第十九条进行审查。对于著作权保护期限内的作品，如果作品名称、作品中的角色名称等具有较高知名度，将其作为商标使用在相关商品上容易导致相关公众误认为其经过权利人的许可或者与权利人存在特定联系，当事人以此主张构成在先权益的，人民法院予以支持。

接受记者采访的专家认为，原创作者认为自己的作品名称、作品中的角色名称等受到侵犯的，可以据此条款主张相应权利，但这毕竟不能从根本上解决问题。

万勇的建议是，尽管法院在个案中有所突破，变相承认了商品化权，但均是针对他人抢注商标的案件，在其他情形中，是否也会这样适用，并不能确定。因此，为了更好保护相关当事人的权益，更好的方式是在法律中明确规定商品化权。

蒋志培认为，对于原创的作品名称、作品中的角色名称等，如果在社会上具有较高知名度，应该依法予以保护，可以在修改法律时赋予相关机关建立审查机制，对于搭便车、抄袭行为予以禁止；也可以将司法解释这条内容上升到法律的层面，在法律上规定得更为明确。

□　本报记者 陈磊